ВО СЛАВУ ИЗРАИЛЯ
29 января в Мосгорсуде слушалась наша кассационная жалоба на решения Замоскворецкого суда по признанию экстремистской статьи Дуброва «О матери» и подборки «Смерть России!» и по закрытию газеты «Дуэль». По статье Дуброва моя жалоба содержала следующие доводы.
«Данное Решение подлежит отмене в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в Решении, фактическим обстоятельствам дела, а также в связи с нарушением норм материального и процессуального права.
Доказательствами, на которых суд основал свое решение, были заведомо незаконное Предупреждение надзирающего органа (л.д. л.д. 6-7) и три заключения лингвистических экспертиз (л.д. л.д. 10-17, 66-91, 133-146). Иных доказательств экстремизма Гагаринский прокурор не представил.
Ответчики сделали Заявление о недопустимости использования доказательств, полученных с нарушением закона (л.д. л.д. 100-101), в котором, в частности, указали:
1. В предупреждении Росохранкультуры от 24.04.2007 № 5/3811:
- статья А.В. Дуброва «О матери», опубликованная в газете «Дуэль» в №27 (475) от 04.07.2006 года, названа «статьей Дуброва «Смерть России!»», что является доказательством умышленной фабрикации обвинения в экстремизме;
- материал в газете «Дуэль» №27 (475) от 04.07.2006 года назван экстремистским без установления экстремизма судом, что является нарушением статьи 13 закона «О противодействии экстремистской деятельности»;
- само предупреждение вынесено не за деятельность - не за публикацию нескольких экстремистских материалов, а за публикацию одного, не признанного экстремистским, что является нарушением статьи 8 закона «О противодействии экстремистской деятельности».
2. В заключении комиссии специалистов-лингвистов №18-04/07 от 9.04.07 Гильдии лингвистов-экспертов по документационным и информационным спорам (ГЛЭДИС), в двух идентичных заключениях специалиста Центра специальной техники института криминалистики ФСБ И.В. Огорелкова и экспертизы СОДЭКС эксперта-лингвиста Е.И. Галяшиной, являющейся одновременно и членом комиссии ГЛЭДИС:
- нарушены все положения Рекомендаций Генеральной прокуратуры об использовании специальных познаний по делам и материалам о возбуждении национальной, расовой или религиозной вражды, № 27-19-99 от 29.06.99 и эти нарушения в Заявлении перечислены;
- в нарушение статьи 85 ГПК РФ, согласно которой: «В случае, если поставленные вопросы выходят за пределы специальных знаний эксперта либо материалы и документы непригодны или недостаточны для проведения исследований и дачи заключения, эксперт обязан направить в суд, назначивший экспертизу, мотивированное сообщение в письменной форме о невозможности дать заключение», - эксперты-лингвисты дали ответ не на вопросы лингвистики, а на вопросы права, и дали его формулировками диспозиции статьи 1 закона «О противодействии экстремистской деятельности», признав наличие в исследуемом материале экстремизма, что имеет право делать только суд, о чем будет сказано ниже;
- поскольку все эксперты давали заключения не из своей области знаний, то предупреждение их о заведомо ложной экспертизе заведомо ничтожны.
3. Экспертизу СОДЭКС, назначенную для проверки имеющейся в деле экспертизы ГЛЭДИС, провела эксперт-лингвист Е.И. Галяшина, являющаяся одновременно и членом комиссии ГЛЭДИС, и проводившая ту самую экспертизу, которую суд проверял дополнительной экспертизой.
Таким образом, мы показали, что сведения в перечисленных выше «доказательствах» прокуратуры получены с нарушением закона и не могли быть признаны судом доказательствами экстремизма подборки материалов «Смерть России!» в газете «Дуэль» в №27 (475) от 04.07.2006 года. Тем не менее, суд их в качестве доказательств использовал. Мало этого, в нарушение статьи 195 и статьи 198.4 ГПК РФ не только не указал в Решении ни одного довода, по которым он отвергает наши доказательства, но и вообще не упомянул в Решении ни об одном из вышеперечисленных доказательств!
Повторим, суд на 8 страницах Решения полностью переписал заявление Гагаринского прокурора, предупреждение Россвязьохранкультуры, не действующую редакцию статьи 1 закона «О противодействии экстремистской деятельности», действующую редакцию этого же закона, часть текста и выводы всех экспертиз, но не указал ни единого доказательства заинтересованных лиц, сделав лживое заключение: «Каких-либо доказательств, опровергающих выводы судебной лингвистической экспертизы, а равно доказательств, позволяющих сомневаться в их объективности, суду сторонами не представлено».
Таким образом, Решение суда построено на незаконных доказательствах, представленных истцом, и без какого-либо учета доказательств, представленных заинтересованными лицами, а посему выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.
В своем Решении без ссылок на какие-либо нормы закона, суд «установил»: «Доводы Мухина Ю.И. о том, что подборка статей «Смерть России» является элементом дискуссии и содержит в себе личное убеждение автора Дуброва, который адресуется к своему оппоненту и высказывает свои личные убеждения, суд находит несостоятельными, поскольку высказывание «личного мнения», носящего экстремистский характер, путем публикации в средствах массовой информации в силу действующего законодательства не допустимо и не является предусмотренным законом основанием для непризнания указанной публикации экстремистскими материалами».
Таким образом, Замоскворецкий суд, силой своих властных полномочий, прекратил действие статьи 29 Конституции РФ, которая устанавливает свободу слова: «Каждому гарантируется свобода мысли и слова. … Никто не может быть принужден к выражению своих мнений и убеждений или отказу от них. … Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом».
А статья 2 закона «О противодействии экстремистской деятельности» требует: «Противодействие экстремистской деятельности основывается на следующих принципах: признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина».
Конституция РФ запрещает только пропаганду некоторых видов деятельности, представители ответчика указали на это суду в Объяснениях, но суд проигнорировал Конституцию, не потребовав от истцов доказать наличие пропаганды в рассматриваемом материале.
В результате суд в своем Решении не применил указания статьи 29 Конституции РФ и статьи 2 закона «О противодействии экстремистской деятельности» - не применил закон, подлежащий применению.
Как об этом упомянуто выше, все три лингвистические экспертизы собственно лингвистических исследований текста не проводили, а в своих выводах дали только его юридическую оценку, признав в тексте наличие разнообразных видов экстремизма формулировками диспозиции статьи 1 закона «О противодействии экстремистской деятельности». То есть, филологи дали тексту ту правовую оценку, которую обязан сделать сам суд согласно статье 13 закона «О противодействии экстремистской деятельности»: «Информационные материалы признаются экстремистскими федеральным судом…».
В результате юридические формулировки диспозиции статьи 1 закона «О противодействии экстремистской деятельности», данные в заключении экспертизы ГЛЭДИС (л.д. 16), надзирающий орган дословно перенес в свое Предупреждение газете (л.д. 6), из этого предупреждения Гагаринский прокурор дословно перенес их в свое заявление (л.д. 4-5), а Замоскворецкий суд дословно перенес их в свое решение с заявления прокурора. В результате, эксперты-филологи ГЛЭДИС вместо лингвистического анализа текста фактически вынесли судебное решение.
Согласно статье 79 ГПК РФ «При возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу». Специалистами по применению положений закона «О противодействии экстремистской деятельности» являются не филологи, а юристы, в данном случае, сам суд. Следовательно, суд в нарушение статьи 79 ГПК РФ принял в качестве доказательства выводы специалистов, не обладающих специальными знаниями в данной области знаний - в области права. Это в свою очередь является грубым нарушением статьи 55 ГПК РФ, которая требует считать доказательствами только «полученные в предусмотренном законом порядке сведения», что является воплощением в ГПК РФ требования статьи 50 Конституции РФ: «2. При осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона». Закон не предусматривает получение заключений от экспертов, не обладающих специальными знаниями в той области, по которой они делают выводы, тем более, не предусматривает, чтобы эксперты делали выводы вместо суда.
Указания ответчиков на незаконность использования сведений, полученных с нарушением закона в качестве доказательств экстремизма: в заявлении об отводе эксперту (л.д. л.д. 173-174); в вопросах представителям прокурора, исчезнувшим из дела; в заявлении о недопустимости использования доказательств, полученных с нарушением закона (л.д. л.д. 100-101); в заявлении о вызове экспертов для допроса (д.д. 188) и в ходатайстве о назначении лингвистической экспертизы (л.д. 189), были проигнорированы судом.
Следовательно, заключения экспертиз, выводами которых суд сформулировал свое Решение, являются доказательствами, полученными с нарушением федерального закона, в связи с чем доказательствами быть не могут.
Таким образом, суд неправильно применил нормы процессуального права, что привело к неправильному разрешению дела.
В связи с незаконностью и антиконституционностью Решения суда, основываясь на статьях 29 и 50 Конституции РФ, на статьях 2, 8 и 13 закона «О противодействии экстремистской деятельности», статьях 55, 79, 195, 198 и главе 40 ГПК РФ, ПРОШУ: Решение Замоскворецкого суда от 24.11.08 о признании экстремистскими материалами подборки материалов, озаглавленной «Смерть России!», опубликованной в газете «Дуэль» в № 27(475) от 04.07.2006, в том числе письмо А.В. Дуброва «О матери» из данной подборки» отменить, дело передать для нового рассмотрения».
Наш адвокат Г.И. Журавлев дополнил мою жалобу своей жалобой со следующими доводами:
«Суд в своем Решении зачем-то дословно переписал и старую редакцию закона «О противодействии экстремистской деятельности» от 2002 г., и новую, но в резолютивной части Решения указал в качестве признаков экстремизма деяния, которые по новой редакции экстремизмом не являются, в частности:
- «подрыв безопасности Российской Федерации» в новой редакции закона от 2007 г. экстремизмом не является.
- «высказывания, призывающие к полному уничтожению Российского государства, как граждан еврейской, так и русской национальности» не являются экстремизмом ни в какой редакции и никогда ими не были.
В судебном заседании от 24 ноября 2008 г. заинтересованное лицо (Мухин Ю.И.) задал вопрос представителю истца (прокуратуры): «В своем Заявлении Вы упорно пользуетесь уже не действующей редакцией закона «О противодействии экстремистской деятельности» от 2002 г. В действующей редакции статьи 13 этого закона уже нет пунктов «а» - «в», а вы просите суд принять решение на основании этих пунктов. Гагаринский прокурор не признает редакции закона «О противодействии экстремистской деятельности» от 27.07.2007 г.?». Ответ: «Пользуемся всеми редакциями».
Суд нарушил конституционный принцип: «Если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон» (Статья 54 Конституции РФ), - и применил закон, не подлежащий применению».
Кроме этого, Журавлев сказал:
«Итак, статья 44 Конституции РФ устанавливает права автора статьи на его статью как интеллектуальную собственность: «Интеллектуальная собственность охраняется законом». Таким законом в настоящее время является часть 4 Гражданского кодекса. Статья 1226 ГК РФ устанавливает, что «На результаты интеллектуальной деятельности …признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права…».
Гражданский кодекс статьей 1229 установил исключительное право автора: «Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности…». А Замоскворецкий суд посягнул на это право Дуброва использовать свою статью внесением его статьи в список запрещенной литературы.
Право на защиту произведения от любого посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора) - это личное неимущественное право Дуброва, и статья 1228 ГК РФ устанавливает, что «Право авторства, право на имя и иные личные неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы». А это значит, что эти свои права Дубров имеет право защищать только сам, либо поручить защиту своих прав своему представителю. Мы такими представителями Дуброва не являемся.
А Замоскворецкий суд даже не попытался привлечь Дуброва к участию в деле, даже не сообщил ему о том, что его дело будет рассмотрено.
Россия обязалась соблюдать Европейскую конвенцию о защите прав человека и основных свобод, а статья 6 этой Конвенции установила: «Каждый в случае спора о его гражданских правах …имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом…», - а так же: «защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника». Замоскворецкий суд лишил Дуброва этих прав, чем предоставил ему возможность обратиться в Европейский суд по правам человека с жалобой и получить с России компенсацию.
Но главное, конечно, это то, что статья 364 УПК РФ установила отмену Решения суда первой инстанции независимо от доводов кассационных жалобы, если суд разрешил вопрос о правах лиц, не привлеченных к участию в деле».
Итак, наши мотивированные доводы:
- выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела;
- не применил закон, подлежащий применению;
- оперся в своем решении на экспертов, не обладающих нужными знаниями, то есть неправильно применил нормы процессуального права;
- применил закон, не подлежащий применению;
- разрешил вопрос о правах лиц, не привлеченных к участию в деле.
По любому, подчеркну, по любому из этих доводов Решение Замоскворецкого суда подлежит отмене, а по последнему должно быть отменено вне зависимости от того, что в жалобе написано.
Прокурор, глядя стеклянными глазами в пространс‘тво, заявила, что суд не сделал никаких нарушений и разрешил дело в точном соответствии со статьями 1 и 13 закона «О противодействии экстремистской деятельности».
(Порою мне кажется, что у юристов перед поступлением на госслужбу начисто ампутируют совесть.)
Мосгорсуд признал решение Замоскворецкого суда законным и оставил его в силе, то есть вместе с прокурором самостоятельно вернув в закон «О противодействии экстремистской деятельности» уже не существующий вид экстремизма «подрыв безопасности Российской Федерации» и собственную формулировку экстремизма: «высказывания, призывающие к полному уничтожению Российского государства, как граждан еврейской так и русской национальности». Наглейший судебный беспредел!
По второму делу - по прекращению деятельности «Дуэли», Мосгорсуд отложил слушание, вернул дело в Замоскворецкий суд, чтобы тот принял решения по замечаниям к протоколу, сделанным Г.И. Журавлевым.
Напомню, что теперь установленный вступившим в силу решением суда экстремизм статьи Дуброва никак не соответствует тому экстремизму статьи Дуброва, который доказывает прокуратура по моему делу в Савеловском суде.
Полный маразм российского «правосудия»…
Ю.И. МУХИН
В содержание номера
К списку номеров
Источник: http://www.duel.ru/200905/?05_3_2