Управляющие организации и ТСЖ не платежные агенты
Когда в отношения по исполнению должником - физическим лицом денежного обязательства перед кредитором вступает платежный агент, такие отношения регулируются Федеральным законом
от 03.06.2009 N 103-ФЗ "О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами". Платежный агент берет на себя функцию по приему платежей от физических лиц и направлению их поставщику товаров, работ, услуг, за которые платит физическое лицо. При этом на платежном агенте лежит обязанность использовать специальный банковский счет (счета), для зачисления на который он должен сдать полученные от плательщиков наличные денежные средства (ч. 14, 15 ст. 4 Закона).
Ну и за неисполнение данных обязанностей (по сдаче в кредитную организацию полученных денег и/ или по использованию специального счета ) установлена административная ответственность с санкцией в виде штрафа для юридических лиц от 40 до 50 тысяч, должностных лиц - от 4 до 5 тысяч (ч. 2 ст. 15.1 КоАП РФ).
В судах складывалась практика, когда платежным агентом признавали управляющие компании, ТСЖ, и, привлекали их к административной ответственности за совершение предусмотренного ч. 2 ст. 15.1 КоАП РФ правонарушения. Логика строилась на том, что управляющие компании (ТСЖ), предоставляя коммунальные услуги, вроде как самостоятельно эти услуги не оказывают, поскольку заключают договоры на поставку ресурсов с ресурсоснабжающими организациями. Поэтому эти последние и являются поставщиками, а управляющая организация (ТСЖ), выполняя посреднические функции, отвечает признакам платежного агента.
Суды не учитывали, что управляющая компания (ТСЖ) согласно существующей системе норм жилищного законодательства никаким посредником не является (хотя в некоторых случаях и была бы рада им оказаться), она выступает в качестве исполнителя коммунальных услуг, т.е. лица, предоставляющего эти услуги, и поэтому в отношениях с потребителями является именно поставщиком коммунальных услуг, а не агентом. Более того, п. 1 ст. 2 Федерального закона N 103-ФЗ прямо отнес к числу поставщиков юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, которым вносится плата за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с ЖК РФ.
Сомнения в итоге были разрешены Верховным Судом РФ в отношении как управляющих компаний, так и ТСЖ. Так, в Обзоре судебной практики N 3 (2015), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2015 (в ответе на вопрос 22), сформулирована позиция о том, управляющая организация, иное юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, осуществляющие деятельность по управлению многоквартирными домами, признаются для целей Федерального закона N 103-ФЗ поставщиком услуг, и, следовательно, неиспользование ими специального банковского счета, который обязан использовать платежный агент, не образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 15.1 КоАП РФ. При этом, как поставщики данные лица должны использовать специальный банковский счет, если расчеты со своими потребителями они осуществляют с привлечением платежных агентов (см. ч. 18 ст. 4 Закона).
В отношении ТСЖ Верховный суд РФ изложил ту же позицию, рассматривая дело о привлечении налоговым органом ТСЖ "Лагуна" к административной ответственности (Постановление ВС РФ от 11.02.2016 № 308-АД15-15175, дело А32-46471/2014). Были отменены акты нижестоящих судов, само постановление инспекции о привлечении к ответственности и сфомулирован вывод о том, что товарищество не является платежным агентом, в связи с чем, его действия по приему денежных средств на свой расчетный счет, а не на специальный банковский счет, не образуют состав правонарушения, ответственность за которое установлена в ч. 2 ст. 15.1 КоАП РФ. Следует при этом оговориться, что если ТСЖ привлечет к приему платежей платежных агентов, то у него возникнет обязанность использовать специальный счет уже как у поставщика (ч. 18 ст. 4 Федерального закона N 103-ФЗ).
https://zakon.ru/blog/2016/2/22/upravlyayuschie_kompanii_i_tszh_ne_platezhnye_agenty